Кассационная жалоба на постановление арбитражного суда

В случае, если сторона арбитражного процесса не согласна с вынесенным судом решением, то она вправе защищать свои права, обратившись в вышестоящую инстанцию с кассационной жалобой. Обжалование определения или решения суда производится в соответствии с АПК РФ. Как подать кассационную жалобу в арбитражный суд и какие нюансы следует учесть при ее составлении рассмотрим далее в материале.

Кассационная жалоба на определение арбитражного суда подается с целью обжаловать вступивший в законную силу судебный акт первой инстанции, если это определение было предметом рассмотрения в судебном органе апелляционной инстанции, а также в случае, если дело не рассматривалось из-за пропуска сроков.

Кто может подавать

В основном в арбитражной системе рассматриваются дела, которые связаны с осуществлением экономической, предпринимательской или прочей деятельности, а также споры по ним. Подавать обращение и запрашивать производство для обжалования решения, которое уже вступило в законную силу, по какому-либо конкретному делу, вправе лица, участвовавшие в деле, а также их представители (ст. 273 АПК РФ).

Помимо того, обжаловать постановление могут и другие лица, права которых были нарушены вынесенным судебным актом. Определение и возложение определенных обязанностей на лицо также может служить основанием для обращения.

Правила составления

Кассация подается письменно в арбитраж через суд 1-ой инстанции, который принял обжалуемое решение.

В кассационной жалобе необходимо указать:

  • наименование органа, в который направляется жалоба;
  • сведения о заявителе и других участниках процесса, с указанием их процессуального положения, места проживания либо места государственной регистрации;
  • наименование арбитражного суда, вынесшего обжалуемый акт, также постановление, номер дела, предмет спора;
  • требования заявителя проверить законность обжалуемого определения, ссылки на соответствующие положения закона, обстоятельства дела;
  • подпись заявителя или его представителя (по нотариально заверенной доверенности);
  • перечень прилагаемых документов.

К кассации также следует приложить документы:

  • судебный акт (ксерокопия), который подлежит обжалованию;
  • квитанцию, подтверждающую уплату госпошлины;
  • ксерокопии кассации по количеству лиц, участвующих в деле;
  • прочие документы, которые подтверждают требования, указанные в претензии;
  • доверенность на представителя (в случае необходимости).

Основные моменты процесса

Основные моменты процесса можно разделить на следующие этапы:

  • подготовка и подача кассационной жалобы в арбитражный суд;
  • рассмотрение заявления судом;
  • принятие судом решения.

Кассация подается в Федеральный арбитражный судебный орган округа на акт, вступивший в законную силу. Решение арбитража является предметом рассмотрения кассации при условии, что:

  • определение ранее подлежало рассмотрению в порядке апелляции;
  • отказано в восстановлении пропущенного срока на подачу апелляционного обжалования.

Кассационная жалоба подается через тот судебный орган, который вынес обжалуемое решение. Затем жалоба на определение перенаправляется в судебную инстанцию, которая будет рассматривать дело в порядке кассации. Суд обязан направить жалобу в кассационную инстанцию в течение трех дней после ее поступления (п. 2 ст. 275 АПК РФ).

Согласно ст. 276 АПК РФ, заявитель вправе обжаловать вынесенное решение в арбитражном суде, но не позднее двух месяцев с момента, когда данное решение вступило в силу. В том случае, если судопроизводство проходило без участия заявителя, либо ему не сообщили о судебном разбирательстве, либо же по каким-нибудь иным обстоятельствам (временная нетрудоспособность, длительная командировка) сроки на обращение были просрочены, то он вправе ходатайствовать о восстановлении срока.

Подать ходатайство возможно в течение 6 месяцев после того, как было вынесено вступившее в силу решение суда, которое заявитель хочет обжаловать.

Обжалование в арбитраж можно произвести по почте (этот вариант считается самым приемлемым и удобным). Кроме того, вы вправе обратиться лично и передать всю необходимую документацию в канцелярию судебного заведения либо же подать жалобу через официальный сайт суда, где вы найдете форму для заполнения.

Рассмотрение кассационной жалобы в арбитражном суде

В первой кассации жалобу обязаны рассматривать коллегиально на судебном слушании в составе трех судей. Во второй кассационной инстанции претензия и прилагаемые к ней судебные акты рассматриваются единолично судьей ВС РФ. Если имеются веские основания, судья потребует дело из суда 1-ой инстанции. Он изучит документы и примет решение о передаче кассации для рассмотрения в Судебную коллегию по финансовым спорам либо откажет в удовлетворении.

Срок рассмотрения кассационной жалобы в арбитражном суде

Срок рассмотрения кассации арбитражным судом не может превышать двух месяцев с момента поступления жалобы вместе с делом в арбитраж кассационной инстанции, в том числе сроки на подготовку дела к судебному разбирательству.

Жалоба направляется в арбитражный суд кассационной инстанции, который полномочен к ее рассмотрению, через арбитраж, принявший решение (ч.1 ст. 275 АПК РФ). Кассация подается в срок, который не превышает 60 дней с момента вступления в законную силу обжалуемого акта, если иное не предусмотрено АПК РФ (ч. 1 ст. 276).

Лучше доверить составление жалобы квалифицированному юристу, который грамотно и со ссылками на законодательство укажет на нарушения в обжалуемом акте. Если же вы самостоятельно решили составить кассационную жалобу, то на портале наши специалисты проконсультируют по интересующим вопросам.

Арбитражный суд Поволжского округа

ОТДЕЛЕНИЕ-НБ РЕСПУБЛИКА ТАТАРСТАН

УФК по РЕСПУБЛИКЕ ТАТАРСТАН (МРИ ФНС РОССИИ № 3 по РЕСПУБЛИКЕ ТАТАРСТАН)

Подача кассационной жалобы

Лица, участвующие в деле, а также иные лица в случаях, предусмотренных Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, вправе обжаловать в порядке кассационного производства решение арбитражного суда первой инстанции, вступившее в законную силу, постановление арбитражного суда апелляционной инстанции полностью или в части. Судебные акты, не вступившие в законную в силу, не обжалуются в порядке кассационного производства.

Кассационные жалобы рассматривает в порядке кассационного производства арбитражный суд кассационной инстанции, образованный в соответствии с Федеральным конституционным законом «Об арбитражных судах в Российской Федерации». Арбитражный суд Поволжского округа рассматривает кассационные жалобы на судебные акты, принятые:

  • Арбитражным судом Астраханской области;
  • Арбитражным судом Волгоградской области;
  • Арбитражным судом Пензенской области;
  • Арбитражным судом Самарской области;
  • Арбитражным судом Саратовской области;
  • Арбитражным судом Республики Татарстан;
  • Арбитражным судом Ульяновской области;
  • Одиннадцатым арбитражным апелляционным судом;
  • Двенадцатым арбитражным апелляционным судом.

Кассационная жалоба подается в арбитражный суд кассационной инстанции, полномочный ее рассматривать, через арбитражный суд принявший решение. Арбитражный суд, принявший решение, обязан направить кассационную жалобу вместе с делом в соответствующий арбитражный суд кассационной инстанции в трехдневный срок со дня поступления жалобы в суд.

Внимание! В случае подачи заявителем кассационной жалобы непосредственно в суд кассационной инстанции Арбитражный суд Поволжского округа направляет кассационную жалобу обратно заявителю, указав на положения статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Направление кассационной жалобы в суд кассационной инстанции, минуя арбитражный суд первой инстанции, принявший решение, затрудняет работу Арбитражного суда Поволжского округа, о чем свидетельствуют статистические данные.

Согласно статье 276 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба может быть подана в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемых решения, постановления арбитражного суда, если иное не предусмотрено Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации. Иные сроки подачи кассационной жалобы указаны в части 8 статьи 141, части 5 статьи 234, части 5 статьи 240, части 3 статьи 245 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Датой подачи кассационной жалобы считается либо дата, указанная на штампе почтового отделения при направлении кассационной жалобы почтой, либо дата ее регистрации канцелярией арбитражного суда, принявшим решение. Датой поступления кассационной жалобы считается дата ее регистрации канцелярией арбитражного суда кассационной инстанции. Срок рассмотрения кассационной жалобы в этом случае исчисляется с момента поступления дела в арбитражный суд кассационной инстанции.

По ходатайству лица, обратившегося с кассационной жалобой, пропущенный срок подачи кассационной жалобы может быть восстановлен арбитражным судом кассационной инстанции при условии, что ходатайство подано не позднее шести месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого судебного акта и арбитражный суд кассационной инстанции признает причины пропуска срока подачи уважительными.

В качестве уважительных причин пропуска двухмесячного срока на кассационное обжалование, в частности, рассматриваются следующие обстоятельства:

  • получение заявителем копии обжалуемого судебного акта со значительной просрочкой, произошедшей вследствие нарушений, допущенных арбитражным судом либо почтой;
  • временная нетрудоспособность, длительная командировка либо иные причины, вызвавшие отсутствие в месте постоянного проживания заявителя — физического лица или индивидуального предпринимателя без образования юридического лица

Кассационная жалоба подается в арбитражный суд в письменной форме. Кассационная жалоба подписывается лицом, подающим жалобу, или его уполномоченным на подписание жалобы представителем.

Документы, прилагаемые к кассационной жалобе, могут быть представлены в арбитражный суд в электронном виде.

В кассационной жалобе должны быть указаны:

  • наименование арбитражного суда, в который подается кассационная жалоба;
  • наименования лица, подающего жалобу, с указанием его процессуального положения, а также других лиц, участвующих в деле, их место нахождения или место жительства;
  • наименование арбитражного суда, принявшего обжалуемое решение, постановление, номер дела и дата принятия решения, постановления, предмет спора;
  • требования лица, подающего жалобу, о проверке законности обжалуемого судебного акта и основания, по которым лицо, подающее жалобу, обжалует решение, постановление, со ссылкой на законы или иные нормативные правовые акты, обстоятельства дела и имеющиеся в деле доказательства;
  • перечень прилагаемых к жалобе документов.

В кассационной жалобе могут быть также указаны номера телефонов, факсов, адреса электронной почты и иные необходимые для рассмотрения дела сведения, заявлены имеющиеся ходатайства.

Лицо, подающее кассационную жалобу, обязано направить другим лицам, участвующим в деле, копии кассационной жалобы и прилагаемых к ней документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении либо вручить их другим участвующим в деле лицам или их представителям лично под расписку.

После краткого изложения сущности иска и принятых судебных актов по нему, оснований, по которым поставлен вопрос о проверке законности судебных актов, ссылок на нормативные правовые акты, обстоятельства дела и имеющиеся в деле доказательства, излагаются требования лица, подающего жалобу, в отношении обжалуемых судебных актов:

  • отменить или изменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции полностью или в части и, не передавая дело на новое рассмотрение, принять новый судебный акт;
  • отменить или изменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции полностью или в части и направить дело на новое рассмотрение в соответствующий арбитражный суд;
  • оставить в силе одно из ранее принятых по делу решений или постановлений;
  • отменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции полностью или в части и прекратить производство по делу;
  • отменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции полностью или в части и оставить исковое заявление без рассмотрения полностью или в части
Смотрите так же:  Материнский капитал первому ребенку сколько лет

К кассационной жалобе прилагаются:

  • копия обжалуемого судебного акта;
  • документы, подтверждающие уплату государственной пошлины в установленных порядке и размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки уплаты государственной пошлины, об уменьшении ее размера;
  • документы, подтверждающие направление или вручение другим лицам, участвующим в деле, копий кассационной жалобы и документов, которые у них отсутствуют;
  • доверенность или иной документ, подтверждающий полномочия на подписание кассационной жалобы.

В случае если заявителем кассационной жалобы нарушены форма и содержание кассационной жалобы, установленные статьей 277 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд кассационной инстанции оставляет кассационную жалобу без движения на основании части 1 статьи 280 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В определении арбитражный суд указывает основания оставления кассационной жалобы без движения и срок, в течение которого лицо, подавшее кассационную жалобу, должно устранить обстоятельства, послужившие основанием для оставления кассационной жалобы без движения.

Наиболее часто кассационные жалобы оставляются без движения по следующим причинам:

  • к кассационной жалобе не приложены документы, подтверждающие уплату государственной пошлины в установленном порядке и размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки уплаты государственной пошлины, об уменьшении ее размера;
  • к кассационной жалобе не приложены документы, подтверждающие направление или вручение другим лицам, участвующим в деле, копий кассационной жалобы и документов, которые у них отсутствуют;
  • Арбитражный суд кассационной инстанции возвращает кассационную жалобу по основаниям, предусмотренным статьей 281 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, если установит, что:
  • кассационная жалоба подана лицом, не имеющим права на обжалование судебного акта в порядке кассационного производства, или подана на судебный акт, который в соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации не обжалуется в порядке кассационного производства;
  • кассационная жалоба подана по истечении установленного срока (два месяца со дня вступления в силу обжалуемого решения или постановления арбитражного суда) и не содержит ходатайство о восстановлении пропущенного срока или в восстановлении пропущенного срока отказано;
  • до вынесения определения о принятии кассационной жалобы к производству арбитражного суда кассационной инстанции от лица, подавшего кассационную жалобу, поступило ходатайство о ее возвращении;
  • не устранены обстоятельства, послужившие основанием для оставления кассационной жалобы без движения в соответствии со статьей 280 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в срок, установленный в определении суда;
  • кассационная жалоба подана на судебный акт, который не был обжалован в арбитражный суд апелляционной инстанции, если иное не предусмотренно настоящим Кодексом.

Арбитражный суд кассационной инстанции также возвращает жалобу, если отклонено ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки уплаты государственной пошлины, об уменьшении ее размера.

Наиболее часто кассационные жалобы возвращаются по причине того, что они поданы на определения, обжалование которых Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации не предусмотрено, в частности:

  • определение об оставлении искового заявления или кассационной жалобы без движения;
  • определение о передаче дела из одного арбитражного суда в другой арбитражный суд;
  • определение об отказе в удовлетворении ходатайства об отложении судебного разбирательства;
  • определение о возобновлении производства по делу;
  • определение арбитражного суда об отложении рассмотрения дела;
  • определение арбитражного суда о привлечении / об отказе в привлечении в дело третьего лица;
  • определение о принятии кассационной жалобы к производству;
  • определение о назначении дела к судебному разбирательству.

В пункте 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.03.1997 № 6 «О некоторых вопросах применения арбитражными судами законодательства Российской Федерации о государственной пошлине» указаны документы, устанавливающие имущественное положение лица заинтересованного в отсрочке или рассрочке уплаты государственной пошлины, уменьшении ее размера, а именно:

  • подтвержденный налоговым органом перечень расчетных и иных счетов, наименования и адреса банков и других кредитных учреждений, в которых эти счета открыты (включая счета филиалов и представительств юридического лица — заинтересованной стороны);
  • подтвержденные банком (банками) данные об отсутствии на соответствующем счете (счетах) денежных средств в размере, необходимом для уплаты государственной пошлины, а также об общей сумме задолженности владельца счета (счетов) по исполнительным листам и платежным документам. К ходатайству об уменьшении размера государственной пошлины прилагаются документы о находящихся на счете (счетах) денежных средствах.

Внимание! Согласно части 4 статьи 281 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации возвращение кассационной жалобы не препятствует повторному обращению с кассационной жалобой в арбитражный суд в общем порядке после устранения обстоятельств, послуживших основанием для ее возвращения.

В соответствии со статьей 279 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лицо, участвующее в деле, направляет отзыв на кассационную жалобу с приложением документов, подтверждающих возражения относительно жалобы, другим лицам, участвующим в деле, и в арбитражный суд.

Обязательным условием является то, что отзыв направляется заказным письмом с уведомлением о вручении в срок, обеспечивающий возможность ознакомления с отзывом до начала судебного заседания.

Отзыв может быть представлен в арбитражный суд посредством заполнения формы, размещенной на офицальном сайте суда, рассматривающего дело, в информационно-телекоммуникационной сети «Интернеьт». Документы, прилагаемы к отзыву, могут быть представлены в аритражный суд в электронном виде.

Отзыв должен быть подписан лицом, участвующим в деле, или его представителем. Если отзыв подписан представителем, то должна быть приложена доверенность или иной документ, подтверждающий его полномочия на подписание отзыва.

Кассационная жалоба на решение арбитражного суда о признании недействительным решения

Кассационная жалоба на решение арбитражного суда о признании недействительным решения. Решением арбитражного суда по результатам рассмотрения дела по заявлению истца к ответчику о признании недействительным решения, в удовлетворении требований отказано. Указанные решение и постановление суда истец считает незаконными, необоснованными и подлежащими отмене. Истец просит суд отказать решение арбитражного суда.

В Федеральный Арбитражный суд ________________ округа
__________________________

от истца: Индивидуального Предпринимателя _____________________________
______________________________

ответчик: Управление Федеральной Налоговой службы по ___________________ краю
________________________________

Третье лицо: Инспекция Федеральной Налоговой Службы по железнодорожному району г. _____________
_______________________________

Госпошлина: на основании ст. 333.21 НК РФ составляет ___ рублей

по арбитражному делу по заявлению ИП ____________________ к Управлению Федеральной Налоговой Службы по _____________ краю о признании недействительным решения от _________г. № ____________ по результатам рассмотрения жалобы

КАССАЦИОННАЯ ЖАЛОБА
на решение Арбитражного суда __________ края РФ от __________ года, постановление шестого арбитражного суда г. _________ № ___________ от _____________ года

Решением Арбитражного суда ____________ края РФ от _________________ года по результатам рассмотрения дела по заявлению ИП __________________ к Управлению Федеральной Налоговой Службы по ____________ краю о признании недействительным решения от __________г. № _____________ в удовлетворении требований отказано.
Постановлением шестого арбитражного суда г. ___________ № ____________ от ____________г. решение Арбитражного суда __________ края РФ от _________г. оставлено без изменения, апелляционная жалоба без удовлетворения.
Указанные решение и постановление суда считаю незаконными, необоснованными и подлежащими отмене по следующим основаниям:
Согласно ст. 288 АПК РФ основаниями для изменения или отмены решения, постановления арбитражного суда первой и апелляционной инстанций являются несоответствие выводов суда, содержащихся в решении, постановлении, фактическим обстоятельствам дела, установленным арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, и имеющимся в деле доказательствам, нарушение либо неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.
В судебном заседании нашли свое подтверждение те обстоятельства, что по результатам камеральных проверок деклараций по НДС за _____________г., __ квартал ____., предоставленных мной ________-г., проведенных Федеральной налоговой службой по ____________ району г._________, вынесены решения от ____________г. № ____, № ____, согласно которым мне предложено уплатить НДС в размере _______ рублей.
В своем решении суд указывает, что оспаривая решение УФНС Росии по ___________ краю, мной приведены доводы, свидетельствующие об оспаривании и несогласии по существу с решениями ИФНС России по ________________ району г. ____________ от _________г. Требований к Инспекции по _______________ району г. ____________ мной не заявлено, решение Инспекции по _______________ району г. ____________ предметом спора не являются.
В силу ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
По результатам проведенных камеральных проверок не согласившись с решением Инспекции, я обратился с жалобой в Управление ФНС России по _____________ краю, которая решением № _____________ от __________г. оставлена без удовлетворения.
Следовательно, для защиты своих прав у меня имелись основания для обращения в судебные органы с целью обжалования решения Управления ФНС по ___________ краю.
Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой, равно как и апелляционной инстанции ссылается на п. 3 ст. 145 НК РФ. Суд указывает, что уведомления об использовании мной права на освобождение от исполнения от обязанности по уплате НДС в ___________г., _ квартале ________г. Инспекция ФНС по Железнодорожному району г.__________ не получала, доказательств направления такого уведомления мной не направлялось.
Согласно ст. 145 НК РФ организации и индивидуальные предприниматели имеют право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога (далее в настоящей статье — освобождение), если за три предшествующих последовательных календарных месяца сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) этих организаций или индивидуальных предпринимателей без учета налога не превысила в совокупности два миллиона рублей.
В решении и постановлении суд указывает, что мной не был соблюден уведомительный порядок применения права на освобождение от уплаты НДС за спорные периоды, поэтому вывод УФНС России по ___________ краю о правомерности решений ИФНС России по Железнодорожному району г.__________ суд считает правомерным.
Документы, которые необходимо предоставить в налоговый орган с целью освобождения от уплаты налога были предоставлены мной в установленном законом порядке.
В соответствии с п. 6 ст. 145 НК РФ документами, подтверждающими в соответствии с пунктами 3 и 4 настоящей статьи право на освобождение (продление срока освобождения), являются:
выписка из бухгалтерского баланса (представляют организации);
выписка из книги продаж;
выписка из книги учета доходов и расходов и хозяйственных операций (представляют индивидуальные предприниматели);
копия журнала полученных и выставленных счетов-фактур.
В решении суда усматривается явное противоречие.
С одной стороны, суд первой и апелляционной инстанций не оспаривает факт предоставления мной указанных документов, что также отражено в решении УФНС по ___________ краю № _____________ от __________г., с другой стороны, в решении суд указывает, что документы, предусмотренные п.6 ст. 145 НК РФ мной не предоставлены.
В ходе проверки установлено, что за _____г. мной получен доход от предпринимательской деятельности в размере ___________ рубля, за ____г. – ______________ рубль.
Предписания действующего законодательства в части права на освобождение от уплаты налога соблюдены мной в полном объёме.
Суд неправомерно ссылается на непредоставление в налоговый орган уведомления об использовании права на освобождение от налога и необходимых документов согласно ст. 145 НК РФ.
На основании п. 5 ст. 145 НК РФ если в течение периода, в котором организации и индивидуальные предприниматели используют право на освобождение, сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) без учета налога за каждые три последовательных календарных месяца превысила два миллиона рублей либо если налогоплательщик осуществлял реализацию подакцизных товаров, налогоплательщики начиная с 1-го числа месяца, в котором имело место такое превышение либо осуществлялась реализация подакцизных товаров, и до окончания периода освобождения утрачивают право на освобождение.
Указанная норма не предусматривает ответственность в виде утраты права на освобождение от уплаты налога за непредоставление уведомления.
Согласно ст. 64 АПК РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.
Все необходимые документы, а также размер выручки, подтверждающие наличие у меня права на освобождения от уплаты налога были предоставлены мной в полном соответствии с действующим законодательством.
В силу ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.
Определяющим фактором согласно п.1 ст. 145 НК РФ является сумма выручки от реализации товаров.
Кроме этого, Федеральными Арбитражными судами неоднократно выносились постановления, высказывающие аналогичное мнение, в частности Федеральным Арбитражным Судом ____________ области вынесено постановление № ____________ по делу № _____________.
Согласно постановлению от __________г. № ____________ несвоевременное предоставление подтверждающих право на освобождение документов, предусмотренных п.4 ст. 145 НК РФ, не влечет такого правового последствия, как восстановление и уплата в бюджет НДС.
В своём постановлении ФАС _________________ округа от __________г. № ___________________ указывает, что в п. 5 ст. 145 НК РФ на налогоплательщика не возложена обязанность возвратить и уплатить налог в случае нарушения сроков предоставления в налоговый орган уведомления от уплаты НДС и соответствующих документов.
Вывод о неправомерности начисления налога и пеней при несвоевременном предоставлении документов содержится также в постановлениях ФАС __________ округа от _________г. № ____________, _____________ округа от ____________г. № _________________.
Отсутствие уведомления не может являться доказательством утраты мной права на освобождение от уплаты налога.
Таким образом, при всех перечисленных обстоятельствах нарушение судом первой и апелляционной инстанции норм материального и процессуального права, допущенных при рассмотрении дела, является безусловным основанием для отмены решения суда первой инстанции.

Смотрите так же:  Исковое заявление в узбекистане

На основании изложенного и руководствуясь ст. 270, 273, 288 АПК РФ, —

ПРОШУ СУД:
1. Решение Арбитражного суда г. __________ от __________ года по заявлению ИП _________________________ к Управлению Федеральной Налоговой Службы по ________________ краю о признании недействительным решения № _____________ от ____________г. по результатам рассмотрения жалобы, постановление шестого арбитражного апелляционного суда г.____________ № ____________ от _______г. – отменить.
2. Направить дело на новое рассмотрение.

Приложения:
1. Копия решения Арбитражного суда г. __________ от ____________ года
2. Копия постановления шестого арбитражного апелляционного суда г.___________ от ___________г.
3. Копия квитанции об оплате госпошлины
4. Копии уведомлений отправки кассационной жалобы лицам, участникам процесса

Кассационная жалоба на постановление арбитражного апелляционного суда

Заявитель просит противоречащее требованиям закона, материалам и фактическим обстоятельствам дела постановление арбитражного суда отменить и оставить в силе законное и обоснованное решение арбитражного суда первой инстанции.

Федеральный Арбитражный суд
_______________ Округа
____________________________

истец: ОАО «_______________»
____________________________

ответчик: ООО «___________»
____________________________

третье лицо: ЗАО «_______»
____________________________

КАССАЦИОННАЯ ЖАЛОБА
на постановление ___-го арбитражного апелляционного суда от __________ г. по делу №_________

ОАО «___________» и ООО «______» заключили между собой контракт» от _________ г. на поставку, установление и наладку оборудования связи _______. Во исполнение условий контракта, ОАО «__________» оплатило _________ рублей аванса платежами от _________ г. – __ млн руб., от _________ г. – ________ руб., от _________ г. – _________ руб. и от ________ г. – ______ руб., что составляло __% от суммы контракта. Однако ООО «________» своих обязательсвт по контракту надлежащим образом не исполнило. ОАО «_________» обратилось в арбитражный суд РД с иском к ООО «__________» о взыскании убытков, связанных с неисполнением обязательств по контракту (договору поставки и подряда). ООО «________» обратилось со встречным иском о взыскании _______ рублей за, якобы поставленное оборудование и выполненные работы, что составляло оставшиеся __% суммы контракта, и неустойку за просрочку обязательства. Судом к участию по делу в качестве третьего лица было привлечено ЗАО «_________».
Решением арбитражного суда РД от ________г. иск был удовлетворён. Постановлением __-го апелляционного арбитражного суда решение суда первой инстанции отменено и вынесено новое решение, согласно которому в иске ОАО «_________» отказано, а встречный иск ООО «_________» удовлетворён.
Постановление суда апелляционной инстанции считаю незаконным и вынесенным с неправильным применением норм материального права по следующим основаниям:
1. Вывод суда апелляционной инстанции о поставке Ответчиком (ООО «_________») оборудования Истцу (ОАО «___________»), сделан на основании недопустимых доказательств (свидетельских показаний) и не соответствует обстоятельствам дела и доказательствам.
Так, согласно правилам ст. 153 ГК РФ, устно могут совершаться сделки, в том числе исполняемые в момент совершения, только в случаях, если иное не предусмотрено законом или договором. Законом, а именно п. 1 ч. 1 ст. 161 ГК РФ предусмотрена обязанность заключения сделок между юридическими лицами только в письменной форме.
Более того, пунктом 9.2. контракта между сторонами прямо предусмотрена обязанность сторон изменения и дополнения к договору составлять только в письменной форме.
Судом установлено, что спорное оборудование Ответчиком установлено в ЗАО «______» (у третьего лица). Поскольку сделками, согласно указанной выше норме ГК РФ, признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, передача, оплаченного истцом оборудования, третьему лицу- ЗАО «________», должна была быть ответчиком письменно согласована с ОАО «__________», если поставка действительно осуществлялась в пределах указанного договора между сторонами. И только в этом случае она создаёт правовые последствия для ОАО «____________».
В связи с изложенным, вывод апелляционного суда о том, что оборудование ООО «_________» поставило Истцу противоречит закону и Ничем по делу не подтверждено:

указанное оборудование в ОАО «__________» никогда не поступало и на бухгалтерский учёт также не принималось.
Не поставляло ОАО «__________» спорное оборудование и ЗАО «________» и документальных подтверждений этому, естественно, не имеется и в суд ответчиком не представлено.

Ссылка суда ап. Инстанции в подтверждение получения спорного оборудования ЗАО ________ (третьим лицом) от ОАО «_______» на свидетельские показания _________ несостоятельна и противоречит закону, поскольку, согласно ч. 2 ст. 162 ГК РФ, Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки на свидетельские показания. Согласно п. 1 ч. 1 ст. 161, сделки между юр. лицами подлежат совершению в письменной форме. Следовательно, свидетельские показания в подтверждение изменения условий письменного договора, а также сделки между юридическими лицами является недопустимым доказательством.
Руководитель ООО «_________» __________— пояснил в суде ап. Инс. (это отражено и в постановлении), что он знал о том, что указанное оборудование приобретается для установки в ЗАО «_________», и по этой причине по устному согласованию с руководством Истца поставил и установил оборудование в ЗАО «________» по адресу: __________________. Хотя суд в постановлении и попытался придать этим показаниям иной смысл.
2. Вывод апелляционного суда о передаче Ответчиком спорного оборудования Истцу и надлежащем исполнении им своих обязательств по контракту от ________г. противоречит прямым указаниям Закона.
По договору №_________ от _________г. между ООО «_______» и ОАО «___________», являющимся смешанным договором (поставки и подряда), ответчик обязался продать и передать оборудование именно ОАО «___________».
В ч. 1 ст. 224 ГК РФ прямо указано, что передачей признаётся вручение вещи приобретателю. Сдача вещи в организацию связи для пересылки получателю признаётся передачей только в случае отчуждения вещи без обязательства доставки. Однако, в пункте 2.1. контракта чётко записано: «Поставщик производит передачу оборудования покупателю на складе поставщика в г. __________».
Т.Е., в соглашении между сторонами однозначно определено место исполнения договора: в г. ___________ на складе у Ответчика.
При таких обстоятельствах очевидно, что пересылка товара почтой, если даже и имела место, не может признаваться передачей вещи и надлежащим исполнением поставщиком условий поставки.
ООО «__________» же утверждает, что переслало оборудование Истцу почтовой посылкой. При этом, достаточным доказательством получения оборудования, даже не посылки, адресатом считает своё же утверждение, что посылка, якобы, не была почтой возвращена. И с таким мнением, вопреки требованиям закона, согласился апелляционный суд.
Таким образом, судом дано ошибочное толкование нормам материального права. Вернее, требования Закона проигнорированы.
3. Как видно из материалов дела, установлено указанное оборудование Ответчиком было в ЗАО «_________» и без какого-либо согласования с ОАО «___________» (покупателем и заказчиком работ). Нет и, естественно, не представлены ответчиком в суд никакие доказательства о согласовании такой установки.
Подчёркиваю, что устное согласование, если даже имело место, согласно требованиям закона, а также условиям пункта 9.2. контракта, не может признаваться.
В то же время, согласно п. 1.2. и 2.5. контракта между сторонами, Ответчик обязался исполнить обязательства по контракту именно в отношение Истца: осуществить не только поставку, но и монтаж и наладку оборудования, и датой исполнения считается дата подписания акта приёмки выполненных работ сторонами. Естественно нет такого акта приёмки, поскольку работы были исполнены у третьего лица и без ведома ОАО «__________».
Подтверждение надлежащего исполнения работ односторонним актом приёмки, является несостоятельным:
Во-первых: акт этот был составлен в конце _____ года — после предъявления ОАО «___________» иска в арбитражный суд, тогда как, по утверждению самого ответчика, работы были завершены ещё в конце _____ года;
Во-вторых: согласно ч. 1 ст. 753 ГК РФ, обязанность приёмки работ возникает у заказчика после уведомления его о выполнении работ, а согласно ч. 4 той же нормы, односторонний акт приёмки выполненных работ может быть составлен только в случае, если вторая сторона (заказчик) уклоняется от его подписания. Поскольку работа в отношение ОАО «____________» исполнена не была и его о завершении работ никто не уведомлял, ООО «_______», естественно, не представило в суд и никаких доказательств уведомления Истца о завершении работ и о предложении ему принять работы.
4. Как правильно установлено судом, спорное оборудование находится у ЗАО «_______» и там оно установлено специалистами ответчика.
В то же время, в пункте 1.2. контракта записано: «Поставщик осуществляет шеф-монтаж и наладку оборудования. Т.е., ООО «________» обязалось осуществить пуск и наладку поставленного оборудования, и, естественно там, где укажет покупатель (ОАО «__________»). О ЗАО «________», тем более необходимости установить оборудование там, в контракте не говорится ни слова.
Согласие на установку купленного им оборудования в ЗАО «_______» ОАО «________», как указано выше, не давало. Как пояснил в апелляционном суде руководитель Ответчика _______, установили оборудование в «_______» в связи с тем, что знали, что оборудование приобретено для установки именно там.
Т.е., Обществом с Ограниченной Ответственностью «_______» и ЗАО «________» была совершена двусторонняя сделка (передача оборудования), в результате которой оборудование находится в собственности (владении, пользовании и распоряжении) последнего.
Поскольку согласно ч. 3 ст. 308 ГК РФ, обязательства не создают обязанностей для лиц, не участвующих в них в качестве сторон (третьих лиц), у ОАО «__________» никаких прав или обязанностей не возникло по этой сделке. Однако, вопреки этим требованиям Закона, 16-й апелляционный арбитражный суд сделал вывод об обязанности ОАО «__________» рассчитаться за это оборудование и его установку.
Подчёркиваем, что согласно утверждениям ООО «_________», оборудование оно переслало по почте __________ года. В то же время, согласно пункту 2.1. контракта, оборудование должно было быть поставлено только после оплаты аванса. Аванс подлежал выплате в размере __% в течении __ дней с момента подписания контракта и ещё __% в течении __ дней после первого авансового платежа. Как видно из материалов дела (платёжный поручений), на _______г. выплаченный аванс составлял всего чуть больше __% от суммы контракта. А досрочная поставка контрактом не предусмотрена.
Более того, согласно пункту 3.2.3. контракта, покупатель обязался оплатить оставшиеся __% суммы контракта не позднее 90 дней с момента поставки оборудования. Ответчик же не обращался к ОАО «Дагсвязьинформ» ни с какими претензиями не только по истечении __ дней, но и больше двух лет, вплоть до предъявления к нему иска покупателем о возврате уплаченных за непоставленный товар денег. Тем более, что даже аванс __% суммы контракта был полностью выплачен лишь к _________г. – не только до поставки, а через два года после этого.
Очевидно, что такая безмятежность ООО «_________» объясняется именно тем, что оборудование им было действительно поставлено и установлено самостоятельно в ЗАО «________», а после смены руководства Истца в ______ году, совместно решили поживиться за счёт ОАО «____________».
Как очевидно из изложенного, ОАО «__________» же не выплачивал предусмотренные пунктом 3.2.3. контракта __% суммы именно в связи с тем, что поставщиком не была осуществлена поставка, а обязанность произвести указанный платёж наступала только после поставки оборудования.
Последний авансовый платёж был осуществлён ________г., и, поскольку в течение 90 дней после этого поставка осуществлена не была, ОАО «_________» предъявил поставщику претензию по неисполнению обязательств по контракту. К тому же, к этому времени выяснилось, что купленное Истцом и подлежащее поставке ему оборудование Ответчиком установлено у третьего лица – в ЗАО «__________».
5. ООО «_________» не только в предусмотренный договором или разумный срок, но и по сегодняшний день надлежаще не исполнило ни одно из своих обязательств, предусмотренных указанным договором (контрактом).
Согласно ст. 463 ГК РФ, если продавец отказывается передать покупателю проданный товар, покупатель вправе отказаться от исполнения Договора купли-продажи. При отказе продавца передать индивидуально-определенную вещь покупатель вправе предъявить продавцу требование о возврате уплаченной суммы либо возмещения убытков.
Согласно ч. 2 ст. 405 ГК РФ, Если вследствие просрочки исполнение утратило интерес для кредитора, он может отказаться от принятия исполнения и требовать возмещения убытков. А статьями 15 и 393 ч. 1 ГК РФ, конкретно предусмотрена обязанность должника возместить кредитору убытки, причинённые неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.
Согласно пункта 5 ст. 453 ГК РФ, если основанием для изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора в порядке ст.15 ГК РФ. Убытки в сумме ________ рублей вызваны неисполнением ООО «__________» своих обязательств по поставке оборудования по Контракту №________.

Смотрите так же:  Ходатайство к дню матери

Как видно из выше изложенного, выводы апелляционного суда нетолько противоречат закону, но и не соответствуют установленным обстоятельствам и доказательствам:
Только на основании почтовой квитанции о пересылке неизвестного отправления, даже без уведомления о его получении адресатом, утверждается, что ООО «_________» передало оборудование ОАО «___________»; На основании указания в договоре №___ между ОАО «__________» и ЗАО «_____» о обязанности ОАО приобрести для _______ «корзины», делается вывод, что ОАО передало ________ оборудование ________; Из указания в письме руководителя ОАО «_________» ЗАО «_______», что оплаченное ОАО оборудование установлено в _______, делается вывод о передаче оборудования ЗАО «_______» именно Истцом.
Учитывая изложенное, на основании ст.ст. 153, 161 п. 1 ч. 1, 162 ч. 1, 224 ч. 1, 308 ч. 3, 405 и 753 ч. 1 и 4, Прошу:
Противоречащее требованиям закона, материалам и фактическим обстоятельствам дела постановление 16-го апелляционного арбитражного суда отменить и оставить в силе законное и обоснованное решение арбитражного суда первой инстанции.
ПРИЛОЖЕНИЕ:
1. Копия решения арбитражного сдуа;
2. 2. Копия постановления ап. Суда;
3. 3. Две квитанции о направлении копий жалобы сторонам;
4. 4. подтверждение оплаты госпошлины.
5. Президент ОАО «___________»
_____________ _______________