Кто и когда подает ходатайство о переквалификации дела

Подача различного рода прошений является неотъемлемой частью любого процесса разбирательства в суде. Так как обе стороны имеют право заявлять ходатайства по делу, то с добавлением новых или изменением уже имеющихся материалов очень часто возникает потребность о переквалификации преступления или административного правонарушения. При появлении такой необходимости суд оставляет за собой право рассматривать дело и выносить решение на основе уже имеющихся доказательств (представленных сторонами конфликта ранее) или отравлять пакет материалов по делу для проведения дополнительного расследования.


Также, согласно законодательству Российской Федерации, стороны судебных разбирательств по любому делу могут подавать прошения об изменении примененной в качестве обвинения статьи (на более тяжкую или наоборот).

Подача и рассмотрение ходатайств

При подаче прошения нужно помнить о его обоснованности и значимости для процесса, а также об адресате прошения – является ли он компетентным органом или должностным лицом, чтобы принимать, рассматривать и выносить решения по поданной заявителем просьбе? В уголовном процессе рассмотрением различных ходатайств занимаются как суд, так и следственные органы.

Так как именно следователь ведет предварительное досудебное расследование, согласно Уголовно-процессуальному кодексу РФ (далее УПК), до того как дело будет передано в суд, любого рода ходатайства должны направляться именно в следственные органы. Обращаться с прошением по уголовным делам имеют право не столько конфликтующие стороны (потерпевший и обвиняемый, в том числе и их законные представители), но и третьи лица: дознаватель, специалист, проводивший экспертизу, любой из свидетелей, а также государственный обвинитель.
Дела по административным правонарушениям направляются прямо в суд. Право на ходатайство закреплено за всеми участниками и заинтересованными лицами судебного спора. Сотрудник правоохранительных органов, выписавший постановление об административном правонарушении, не является участником дела и не может подавать ходатайства в процессе судопроизводства, а также не может оспаривать вынесенные определения и постановления.

Законом закреплено право граждан на обжалование вынесенных компетентными органами решений по уголовным делам. Для этого в течение 15 дней должна быть подана апелляционная жалоба, а в случае вступления решения в законную силу, в течение месяца нужно обратиться в кассационную инстанцию.

Особенности переквалификации дел в уголовном процессе

Ходатайства о переквалификации преступления могут быть поданы на любом этапе рассмотрения дела, вплоть до вынесения окончательного решения в суде. Чаще всего должностное лицо сразу выносит постановление и указывает в нем статью Уголовного кодекса РФ (далее УК), согласно которой определяется мера наказания за совершение гражданином преступления.

Но в процессе досудебного расследования дело может дополняться новыми доказательствами и поэтому, ссылаясь на новые материалы дела, сторона обвиняемого может подать ходатайство о смягчении наказания (указав статью УК, которую она считает нужным применить в конкретном случае), чтобы снизить степень ответственности виновного. Прошение нужно подавать на имя следователя, который ведет дело, с обязательным приложением к нему всех имеющихся доказательств.

Такое же право ходатайствовать о переквалификации преступления имеет и пострадавшая сторона. Для этого потерпевшему посредством подачи прошения нужно ознакомиться с материалами дела и постановлением следователя. А в случае несогласия с тем, что нанесенный ему вред и статья, которую установили как меру наказания для нарушителя за совершение им преступления, являются точными, пострадавший вправе подать соответствующее ходатайство.

Также законом предусмотрены отдельные виды прошений в случае, если при ознакомлении с материалами дела были выявлены какие-либо недочеты или ошибки. Только после подобных действий потерпевший вправе подать ходатайство о переквалификации преступления, а само дело, вместе со всеми материалами, передается обратно для проведения дополнительного расследования.

Переквалификация административных правонарушений

Так как в любом протоколе об административном правонарушении обязательно должна быть указана статья Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее КоАП), которая определяет наказание правонарушителю, то при его получении вы сразу же можете сделать отметку о несогласии с инкриминируемым вам наказанием, а в дальнейшем опротестовать его на судебном процессе. Однако суд пересмотрит наказание только в том случае, если сотрудником Госавтоинспекции при составлении протокола или постановления были допущены ошибки, неправильно определены статья или мера наказания, а также наложенные штрафные санкции.

Ввиду того, что законом не предусмотрено возвращение материалов административного дела для проведения дополнительного расследования, суд выносит решение по уже имеющимся доказательствам, представленным Госавтоинспекцией. Как показывает практика, сотрудники ГИБДД нередко составляют документы без чрезмерного указания подробностей, поэтому правонарушители зачастую ходатайствуют о смягчении наказания или даже о признании протокола недействительным.

Вынесенное определение суда по ходатайству в административном процессе не может ухудшить последствия для правонарушителя. Также суды общей юрисдикции не могут выносить определения о переквалификации дела, если рассматриваемое судопроизводство им неподведомственно. Законом оговорено, что в таких случаях суд должен перенаправить дело для рассмотрения в компетентные органы власти, причем ходатайства в первоначальные инстанции будут отклонены, а также гражданам, подающим их, будет разъяснено, в какой орган им следует обращаться.

Структура ходатайства

При написании ходатайства по уголовному или административному делу нужно составлять его так, чтобы оно имело вид процессуального документа. Текст стандартного ходатайства можно поделить на три основных части: вводную, описательную и резолютивную. Оглавление документа – его вводная часть. В ней указывается информация (см. образец):

  • о государственном органе, в производстве у которого находится ваше дело;
  • о должностном лице, ведущем делопроизводство;
  • о заявителе (Ф.И.О., а также адрес проживания и контактные данные: телефонные номера, адреса электронной почты);
  • название документа и номер дела;
  • о других участниках и заинтересованных лицах, их процессуальное положение по делу.

Далее нужно описать обстоятельства возникшего конфликта, а также изложить информацию касательно вашей позиции. Пояснения нужно подкреплять фактами и ссылками на нормативные акты, регламентирующие наказание по конкретному преступлению или правонарушению. После основного текста заявителем указываются требования, которые он выдвигает, с описанием нужной квалификации. В обосновании их обязательно нужно руководствоваться положениями из законов, регламентирующих права и обязанности по тому или иному делу.

Ходатайство о переквалификации статьи в суде

Зачастую, в процессе расследования уголовного дела выясняются обстоятельства, которые могут послужить основанием для подачи ходатайства о переквалификации статьи. В большинстве случаев подобное прошение подается с одной целью: заменить инкриминируемую субъекту статью на другую, санкция которой предусматривает более мягкое наказание. Чтобы добиться изменения статьи необходимо грамотно составить ходатайство, поэтому помощь уголовного адвоката чрезвычайно важна в такой ситуации.

Правила подачи ходатайства

Требуется учитывать, что квалификация преступления — это, прежде всего, правовая оценка действий субъекта, которая дается на основании законодательных норм РФ. УК не содержит никаких положений, относительно порядка квалификации преступления, он прописан в УПК РФ.

Обратиться с ходатайством о переквалификации по уголовному делу можно на любой стадии процесса: как до судебного разбирательства, так и ходе него. Это обусловлено тем, что в ходе расследования открываются новые факты, которые могут повлиять на изменение состава преступления и оценки общественной опасности конкретного деяния.

Потерпевшая сторона также вправе выступать инициатором изменения статьи. Обычно потерпевший, обнаружив, что подследственный своими преступными действиями причинил вред больший, чем предполагалось изначально, составляет ходатайство о переквалификации преступления.

Такое прошение подается потерпевшей стороной после ознакомления с материалами дела, поводом для него являются правовые ошибки, вследствие которых произошло неверное определение квалификационных признаков. В таком прошении потерпевший обычно требует ужесточения меры ответственности для субъекта. В такой ситуации инициатору обращения потребуется предоставить доказательства, подтверждающие факт нарушения процессуальных норм во время расследования дела.

При подаче ходатайства о переквалификации преступления необходимо придерживаться следующего порядка действий:

  • адвокат по уголовным делам составляет прошение, соответствующее всем требованиям законодательства;
  • заявление подается следователю, занимающемуся данным делом, или в суд. К документу следует приложить бумаги, подтверждающие правдивость сведений, изложенных в прошении;
  • компетентные органы в течение 5 дней рассматривают ходатайство и выносят одно из следующих решений: удовлетворить заявленные требования или оставить квалификацию без изменения.

Решение следователя или суда, отказавшегося удовлетворить заявленные требования, может быть обжаловано в порядке, предусмотренном законодательством РФ.

Моя многолетняя практика показывает, что наилучших результатов можно добиться, если сразу обращаться с ходатайством о переквалификации в суд или прокуратуру. Но для этого необходимо заручиться юридической помощью адвоката, ведь все документы, отправляемые в эти инстанции должны быть составлены в строгом соответствии с требованиями законодательства, предъявляемыми к подобным прошениям, и любая ошибка может послужить основанием для отказа.

Стоит помнить, что при наличии обстоятельств, способных смягчить вину, переквалификация преступления является обязанностью суда. В такой ситуации судья должен действовать самостоятельно и никто из участников производства не вправе вмешиваться в процесс принятия решения. Если не достаточно доказательств, чтобы переквалифицировать статью УК сразу, то суд направляет дело на дополнительное расследование.

В случае ужесточения наказания судья не может единолично вынести решение о переквалификации статьи. Если в ходе расследования открываются новые факты, способные негативным образом сказаться на положении обвиняемого (изменить меру пресечения, повлечь ухудшение условий содержания и пр.), суд передает все материалы прокурору, в обязанности которого входит изучение вновь открывшихся фактов.

Порядок составления ходатайства

Законодательство РФ не предъявляет серьезных требований к форме ходатайства, но оно должно соответствовать определенным процессуальным критериям. В случае, если ходатайство о переквалификации образцу, установленному законодательством, не соответствует, суд вправе не принимать его к рассмотрению. Образец ходатайства о переквалификации преступления выглядит следующим образом.

  • Данные о заявителе или инстанции, куда оно подается.
  • Информация личного характера (адрес, контакты и пр.).
  • Краткое описание обстоятельств дела.
  • Номер дела.
  • Причины, послужившие поводом для подобного обращения, т. е. разъяснения заявителя относительно собственной позиции, почему он полагает, что избранная мера не соответствует тяжести совершенного им деяния.
  • Просьба о переквалификации дела на другую статью УК РФ.
  • Ссылки на нормы законодательства, содержащие положения относительно порядка смягчения (ужесточения) наказания.
  • Перечень приложенных документов. В качестве документов, свидетельствующих об обоснованности подобного обращения, могут прилагаться справки, видеоматериалы, заключения экспертов и пр.
  • Дату и подпись.

Юридическая помощь адвоката

Человеку, против которого возбуждено уголовное дело, стоит помнить, что заручившись поддержкой адвоката по уголовным делам можно изменить весь ход процесса и предотвратить, казалось бы, необратимые последствия. Переквалификация статьи требуется в случаях, когда обвиняемый, в силу определенных обстоятельств, не может рассчитывать на оправдательный приговор или малый срок наказания. При таких обстоятельствах переквалификация статьи — это основополагающая задача для защитника. Адвокат по уголовным делам детально изучает все документы, имеющиеся в деле, с целью выявления ошибок, которые могут послужить основанием для изменения квалификации.

Юридическая помощь адвоката чрезвычайно важна — тщательно продуманные действия специалиста однозначно помогут переквалифицировать статью УК. Многолетняя практика показывает, что изначально квалификацию статьи сильно завышают следственные органы, акцентируя внимание только на отягчающих вину обстоятельствах. Квалифицированный защитник, наоборот, даже в самом трудном деле, пытается найти обстоятельства, способные смягчить степень вины обвиняемого и, как следствие, меру ответственности.

Согласно статистическим данным, основанием для переквалификации, в большинстве случаев, становятся:

  • вновь открывшиеся обстоятельства, способные смягчить вину субъекта;
  • новые положения законодательства;
  • процессуальные нарушения.

Каждый случай индивидуален и уникален, поэтому алгоритма действий, которого необходимо придерживаться, чтобы добиться смягчения статьи, не существует. Консультация адвоката является первым этапом защиты, в ходе нее специалист изучает все нюансы дела и разрабатывает тактику, наиболее соответствующую сложившимся обстоятельствам.

Для квалифицированного адвоката не существует преград — любую процессуальную ошибку или недочет он моментально использует в интересах своего доверителя. А при своевременном обращении за правовой помощью шансы на успех увеличиваются многократно. Это относится не только к уголовной сфере, но и к ходатайству о переквалификации административного правонарушения. В этом тоже всегда поможет адвокат!

Смотрите так же:  Требования пожарников

Переквалификация преступления

Дайте пожалуйста образец ходатайства потерпевшего в прокуратуру о переквалификации преступления по статья 115 часть 1 в статья 115 часть 2.

Составление документов является платной услугой, Вы можете обратиться за помощью в личные сообщения к любому из юристов на данном сайте.

Людмила, ходатайство о переквалификации услуга платная. Если есть основания, то мотивированное ходатайство возможно составить только после изучения материалов уголовного дела. Статья 112. УК РФ Умышленное причинение средней тяжести вреда здоровью 1. Умышленное причинение средней тяжести вреда здоровью, не опасного для жизни человека и не повлекшего последствий, указанных в статье 111 настоящего Кодекса, но вызвавшего длительное расстройство здоровья или значительную стойкую утрату общей трудоспособности менее чем на одну треть, — наказывается ограничением свободы на срок до трех лет, либо принудительными работами на срок до трех лет, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до трех лет. (в ред. Федеральных законов от 27.12.2009 N 377-ФЗ, от 07.03.2011 N 26-ФЗ, от 07.12.2011 N 420-ФЗ) 2. То же деяние, совершенное: а) в отношении двух или более лиц; б) в отношении лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга; в) в отношении малолетнего или иного лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии, а равно с особой жестокостью, издевательством или мучениями для потерпевшего; (п. «в» в ред. Федерального закона от 27.07.2009 N 215-ФЗ) г) группой лиц, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; д) из хулиганских побуждений; е) по мотивам политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы; (в ред. Федеральных законов от 24.07.2007 N 211-ФЗ, от 21.07.2014 N 227-ФЗ) ж) утратил силу. — Федеральный закон от 08.12.2003 N 162-ФЗ з) с применением оружия или предметов, используемых в качестве оружия, — (п. «з» введен Федеральным законом от 21.07.2014 N 227-ФЗ) наказывается лишением свободы на срок до пяти лет.

Добрый день! В прокуратуру пишется жалоба, а ходатайство следователю или в суд! Поэтому обращайтесь с ходатайством к лицу, в чьём производстве находится дело, в случае отказа, обратитесь с жалобой в суд или в прокуратуру в порядке Ст 125 УПК РФ.

Может ли потерпевший по уголовному делу подать ходатайство о переквалификации преступления на более тяжкое в судебном процессе? Если да, то на какой стадии судебного заседания это можно сделать и как?

Доброго Времени суток! ОН может на любой стадии судебного процесса заявить ходатайство о направлении дела прокурору для предъявления обвинения в более тяжком преступлении Удачи ВАМ! Всегда рады помочь

Ходатайство подать МОЖЕТ. Но следователь откажет ему в этом. Статья 42. Потерпевший [Уголовно-процессуальный кодекс РФ] [Глава 6] [Статья 42] 1. Потерпевшим является физическое лицо, которому преступлением причинен физический, имущественный, моральный вред, а также юридическое лицо в случае причинения преступлением вреда его имуществу и деловой репутации. Решение о признании потерпевшим принимается незамедлительно с момента возбуждения уголовного дела и оформляется постановлением дознавателя, следователя, судьи или определением суда. Если на момент возбуждения уголовного дела отсутствуют сведения о лице, которому преступлением причинен вред, решение о признании потерпевшим принимается незамедлительно после получения данных об этом лице. 2. Потерпевший вправе: 1) знать о предъявленном обвиняемому обвинении; 2) давать показания; 3) отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен пунктом 4 статьи 5 настоящего Кодекса. При согласии потерпевшего дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и в случае его последующего отказа от этих показаний; 4) представлять доказательства; 5) заявлять ходатайства и отводы; 6) давать показания на родном языке или языке, которым он владеет; 7) пользоваться помощью переводчика бесплатно; 8) иметь представителя; 9) участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, производимых по его ходатайству либо ходатайству его представителя; 10) знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием, и подавать на них замечания; 11) знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы и заключением эксперта; 12) знакомиться по окончании предварительного расследования, в том числе в случае прекращения уголовного дела, со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения и в любом объеме, снимать копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств. В случае, если в уголовном деле участвует несколько потерпевших, каждый из них вправе знакомиться с теми материалами уголовного дела, которые касаются вреда, причиненного данному потерпевшему; 13) получать копии постановлений о возбуждении уголовного дела, о признании его потерпевшим, об отказе в избрании в отношении обвиняемого меры пресечения в виде заключения под стражу, о прекращении уголовного дела, о приостановлении производства по уголовному делу, о направлении уголовного дела по подсудности, о назначении предварительного слушания, судебного заседания, получать копии приговора суда первой инстанции, решений судов апелляционной и кассационной инстанций. Потерпевший по ходатайству вправе получать копии иных процессуальных документов, затрагивающих его интересы; 14) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй, кассационной и надзорной инстанций, возражать против постановления приговора без проведения судебного разбирательства в общем порядке, а также в предусмотренных настоящим Кодексом случаях участвовать в судебном заседании при рассмотрении судом вопросов, связанных с исполнением приговора; 15) выступать в судебных прениях; 16) поддерживать обвинение; 17) знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания; 18) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора и суда; 19) обжаловать приговор, определение, постановление суда; 20) знать о принесенных по уголовному делу жалобах и представлениях и подавать на них возражения; 21) ходатайствовать о применении мер безопасности в соответствии с частью третьей статьи 11 настоящего Кодекса; 21.1) на основании постановления, определения суда, принятого по заявленному до окончания прений сторон ходатайству потерпевшего, его законного представителя, представителя, получать информацию о прибытии осужденного к лишению свободы к месту отбывания наказания, в том числе при перемещении из одного исправительного учреждения в другое, о выездах осужденного за пределы учреждения, исполняющего наказание в виде лишения свободы, о времени освобождения осужденного из мест лишения свободы, а также быть извещенным о рассмотрении судом связанных с исполнением приговора вопросов об освобождении осужденного от наказания, об отс
рочке исполнения приговора или о замене осужденному неотбытой части наказания более мягким видом наказания; 22) осуществлять иные полномочия, предусмотренные настоящим Кодексом.

Мужа обвиняют по статья 186 часть 1 можно написать ходатайство о переквалификации преступления с тяжкого на средней тяжести? Суда еще небыло находится в сизо.

Добрый день. Ходатайство о переквалификации действий, конечно, написать можно. Однако для его подготовки необходимо знать все обстоятельства дела, из которых будет видно наличие оснований для такой переквалификации.

Здравствуйте, Алена! Переквалифицировать преступление можно только на другую статью, потому что тяжесть преступления определяется именно статьей (санкцией). Можете написать ходатайство о переквалификации на другую статью. Всего доброго!

Писать ходатайство можно. Однако следователь решает о квалификации преступления. Данные вопросы решаются в суде, который вправе переквалифицировать на менее тяжкое преступление. Следствие направляет в суд дело по максимальной квалификации.

Доброго времени суток. Написать ходатайство можно, но на это должны быть основания для того, чтобы переквалифицировать статью. Хорошего Вам дня.

Супруг хочет подать ходатайство на переквалификацию о тяжести преступления по статья 228 часть 2 на ч.1, в каком году и по какому № фз можно это посмотреть?

Для этого нужно нанимать адвоката. Дисианционная консультация невозможна.

Может ли дознаватель вынести постановление о переквалификации преступления, со ст. 115, ч. 1 УК РФ на ст. 115, ч. 2, п. а УК РФ? Основание у него такие, что свидетели не видели ссоры и драки, по этому дознаватель посчитал, что был беспричинный умышленный удар, хотя свидетели этого удара не видели! При вынесении постановления дознаватель руководствовался ч. 1, п. 2, ст. 24, ст. 212 и 213 УПК РФ. Пожалуйста помогите!

Может Но если вы несогласны — обжалуйте постановление прокурору или в суд 910-320-02-75 maniashin@mail.ru

Может ли потерпевший подать ходатайство о переквалификации преступления, на более тяжкое на стадии возбуждения уголовного дела? И куда, если можно, следователю или прокурору?

Елена! В данном случае необходимо обращаться с жалобой на постановление о возбуждении уголовного дела, прокурору или в суд.

Елена, такое ходатайство потерпевший имеет право подать, но надо это обосновать и мотивировать. Подается ходатайство следователю, если дело у него.

Из Уголовно-процессуального кодекса. Статья 42. Потерпевший 2. Потерпевший вправе: 5) заявлять ходатайства и отводы. ВЫ являетесь потерпевшим, то есть участником уголовного судопроизводства, и вправе заявлять ходатайства, жалобы. В Вашем случае заявите ходатайство следователю, руководителю следственного органа. Отказ в удовлетворении указанного ходатайства Вы вправе обжаловать прокурору, в суд.

Что значит ходатайствовать о переквалификации преступления на более тяжкое на стадии возбуждения уголовного дела?? Уголовное дело либо возбуждено, либо вынесен отказ в возбуждении уголовного дела. О возбуждении уголовного дела следователь уведомляет потерпевшего, если дело возбуждено в отношении конкретного лица, то он также уведомляет об этом это лицо. Если дело возбуждено и потерпевший считает, что данное преступление подлежит квалифицировать как более тяжкое, то он вправе обжаловать постановление о возбуждении уголовного дела в прокуратуру, суд, руководителю следственного органа. Также на стадии предварительного следствия потерпевший вправе заявлять ходатайства следователю о переквалификации действий подозреваемого или обвиняемого на более тяжкую статью, после чего следователь выносит постановление о рассмотрении ходатайства (может удовлетворить полностью, частично, а может отказать). Если следователь отказал, то Вы можете также обжаловать постановление следователя руководителю следственного органа, прокуратуру либо в суд ( как показывает практика, потерпевшим лучше обращаться либо в прокуратуру либо в суд, так как они обычно на стороне потерпевших, к руководителю следственного органа бесполезно, так как обычно следователи отказывают с устного указания руководителя).

Скажите пожалуйста. Возможно ли заявить в суде ходатайство о переквалификации преступления? Со ст. 131 ук рф на ст. 116 ук рф если изнасилование доказательствами не подтверждается? Или суд не вправе переквалифицировать с более тяжкой статьи на менее тяжкую? Спасибо.

Ходатайство о переквалификации с более тяжкой статьи на менее тяжкую могут делать прокурор и подсудимый с адвокатом. Но, в Вашем случае очень сложно. Должна дать определенные показания потерпевшая. Затем поддержать ходатайство. Будут сравнивать ее показания на следствии и в суде. А учитывая обвинительный уклон наших судов, обычно правдивыми называют те, которые были даны на предварительном следствии. Тут уж пусть адвокат старается доказать суду, что изнасилования не было. Пробовать можно, а результат в руках судьи. Удачи.

Порядок подачи ходатайства о переквалификации преступления в суде, — в репликах или в начале судебного заседания — когда суд спрашивает имеются ходатайства?, как правильно заявить указанное ходатайство. Мне бы хотелось понять порядок действий.

Добрый день, Константин! Мотивированное ходатайство о переквалификации действий подсудимого, заявляется в прениях сторон в устной форме. Удачи!

Скажите пожалуйста правда ли что из ст. 111 убрали ч. 4? это будет переквалификация преступления? И что теперь надо сделать если мой муж осужден по ч. 4 ст. 111?

Переквалификация степени тяжести преступления используя ч.6 ст.15 УК РФ.

Смотрите так же:  Требования к складским помещениям и территории складов

Наталья! Пока суды не очень охотно идут на это. Надо бы дождаться разъяснение ВС.

В СВЯЗИ С ПОПРАВКАМИ УК РФ,БЫЛО СКАЗАНО ЧТО БУДЕТ ПЕРЕКВАЛИФИКАЦИЯ ПРЕСТУПЛЕНИЯ ИЗ ОСОБО ТЯЖКИХ-В ТЯЖКИЕ, ПОДСКАЖИТЕ КУДА ЛУЧШЕ ОБРАТИТЬСЯ ЧТОБЫ НАПИСАТЬ НАДЗОРНУЮ ЖАЛОБУ НА ПЕРЕСМОТРЕНИЕ СРОКА, УЧИТЫВАЯ ВСЕ ПОПРАВКИ. статья 105. часть 1 и ст.159 (подскажите как лучше это сделать)

никто точно вам не скажет, так как нет разъяснений по новому закону, направьте надзорную жалобу в верховный суд рф, они там разберуться, какой суд будет рассматривать вашу жалобу, так как верховный суд рф должен был дать разъяснение по порядку применения этого закона

Слышала, что есть статья о переквалификации преступления с тяжкого на менее тяжкое, кге можно такое посмотреть, и как это происходит?

Если в Ваших действиях усматривается один состав преступления, предусмотренный УК, а факти чески состав преступления менее тяжкого, то суд осуждает по менее тяжкому преступлению и назначает наказание в соответствии с санкцией данной статьи. Специальной нормы права регулирующие данные правоотношения не существует.

Образец ходатайства о переквалификации преступления, предусмотренного статьей 318 УК РФ, на иной состав преступления против жизни и здоровья

Выкладываю образец ходатайства о переквалификации преступления, предусмотренного статьей 318 УК РФ «Применение насилия в отношении представителя власти» на иной состав преступления против жизни и здоровья

______________ 201___ года

______________________ Следственный отдел Следственного управления Следственного комитета Российской Федерации по __________________________

от: адвоката Ивлева Сергея Сергеевича (регистрационный номер адвоката 56/1113 в реестре адвокатов Оренбургской области, состоит в ННО «Оренбургская областная коллегия адвокатов»), действующего в интересах подзащитного:

о переквалификации вменяемого состава преступления

В отношении обвиняемого _________ФИО_________ было возбуждено уголовное дело № ________________ по ч. 1 ст. 318 УК РФ.

Считаем, что вмененное деяние должно квалифицироваться по ч. 1 ст. 116 УК РФ (указать нужный состав).

Свою позицию о необходимости переквалификации состава преступления аргументирую следующим.

Субъективная сторона вышеуказанного преступления характеризуется прямым умыслом.

Лицо должно осознавать общественно опасный характер и диапазон применяемого насилия, то, что действия направлены против представителя власти именно в связи с выполнением им своих должностных обязанностей. При этом, обвиняемый предвидит наступление общественно опасных последствий и желает их наступления.

В данном случае обвиняемый _________ФИО_________ при ударе кулаком потерпевшего _________ФИО_________ не осознавал, что последний является сотрудником полиции, т.к. знаки отличия обвиняемый _________ФИО_________ увидел только после удара потерпевшего _________ФИО_________. Удар обвиняемый _________ФИО_________ нанес из-за неожиданного появления потерпевшего _________ФИО_________ в темное время суток из-за того, что потерпевший _________ФИО_________ неожиданно схватил за плечо сзади обвиняемого _________ФИО_________ (указать конкретные обстоятельства).

Вместе с тем, то обстоятельство, что потерпевший _________ФИО_________ в момент появления выполняет свои должностные обязанности обвиняемый _________ФИО_________ не знал, т.к. знаки отличия и форменное обмундирование увидел после удара.

Настоящая позиция подтверждается следующим.

1) Показаниями обвиняемого _________ФИО_________ при допросе.

2) Показаниями допрашиваемых лиц на очной ставке (или противоречиями при показаниях на очной ставке).

Таким образом, обвиняемый _________ФИО_________ при нанесении удара не ставил перед собой цель избить сотрудника полиции.

На основании вышеизложенного и руководствуясь ст. 119, 120 УПК РФ

Переквалифицировать вменяемый состав преступления, предусмотренный ч. 1 ст. 318 УК РФ, на состав преступления, предусмотренный ч. 1 ст. 116 УК РФ (указать нужный состав).

Адвокат ННО «Оренбургская областная коллегия адвокатов» Ивлев С.С. ________________

Образец ходатайства о переквалификации действий и прекращении уголовного преследования

Следователю отдела по расследованию преступлений, совершенных на территории Красноглинского района СУ Управления МВД России по г.Самаре

от адвоката НО «Самарская областная коллегия адвокатов»

Антонова Анатолия Петровича

рег. № 63/2099 в реестре ПАСО

адрес для корреспонденции: г. Самара, проспект Карла Маркса, д. 192, оф. 619

в защиту интересов обвиняемого ФИО1

о переквалификации действий и прекращении уголовного преследования

15.01.2002 года было возбуждено уголовное дело по обвинению ФИО1 в совершении преступления, предусмотренного ст. 228 ч. 4 УК РФ (в редакции от 09.07.1999 г. №158 ФЗ).

По фабуле постановления о возбуждении уголовного дела, 15.01.2002 года в 14-30 возле подъезда дома №5 квартала 4 п.Мехзавод г. Самары — 28, гр-н ФИО1 сбыл наркотическое средство героин гр-ну ФИО2

При допросе в качестве подозреваемого 18.01.2002 года и допросе в качестве обвиняемого от 21.01.2002 года ФИО1 вину в предъявленном обвинении не признавал, от дачи показаний в силу ст. 51 Конституции РФ отказывался.

В этот же день — 21.01.2002 года ФИО1 изъявил желание и был дополнительно допрошен в качестве обвиняемого. Время дополнительного допроса не указано. ФИО1 указал, что русский язык понимает, переводчик не нужен. В услугах адвоката не нуждается, показания будет давать без адвоката.

В апреле 2016 года ФИО1 заявил ходатайство о его дополнительном допросе в качестве обвиняемого, для того чтобы рассказать как все было на самом деле и для того, чтобы все правильно было изложено в протоколе. Для этого ФИО1 потребовал присутствие адвоката и участие переводчика, так как русский язык он понимает, но полностью не владеет.

В ходе дополнительного допроса в апреле 2016 года, ФИО1 показал, что «В Россию приехал в (1998-?) году из Таджикистана. На русском языке я разговариваю на бытовом уровне, юридическими понятиями не владею, смысл их я не понимаю. При допросе в качестве подозреваемого 18.01.2002 года и допросе в качестве обвиняемого от 21.01.2002 года я вину в предъявленном обвинении не признавал, от дачи показаний в силу ст. 51 Конституции РФ отказывался. При допросах я говорил следователю о том, что русский язык понимаю. Но я никогда не говорил следователю, что владею русским языком, на котором ведется все уголовное дело. Я хотел посоветоваться с адвокатом, но мне его не пригласили, и поэтому я не уверен в точности изложения следователем моих показаний в протоколе. Кроме того, мне дали административный арест на несколько суток, и в обмен на освобождение и подписку о невыезде предложили признать полностью предъявленное обвинения. Ночью 21.01.2002 года я согласился на их предложение, вынужден был оговорить себя, и подписал все напечатанное следователем в протоколе дополнительного допроса обвиняемого. Я опасался за свою жизнь и жизнь своих близких, так как боялся возмездия со стороны сбытчика, если установят лицо, к которому я заходил в подъезд. Поэтому я выдумал и имя сбытчика (Сухраб), и обстоятельства знакомства с ним, и свои действия. По вышеуказанным причинам я оговорил себя.

После моего дополнительного допроса следователем было вынесено постановление о применении в отношениии меня подписке о невыезде и я был освобожден».

По изложенным выше основаниям, протокол дополнительного допроса обвиняемого от 21.01.2002 года следует признать недопустимым доказательством.

Если следствие придерживается иного мнения, то обвинение не может быть предъявлено только на основании протокола дополнительного допроса обвиняемого от 21.01.2002 года, так как согласно требованиям ч. 2 ст. 77 УПК РФ, «признание обвиняемым своей вины в совершении преступления может быть положено в основу обвинения, лишь при подтверждении его виновности совокупностью имеющихся по уголовному делу доказательств».

Из протокола допроса свидетеля ФИО2 (закупщика) от 17.01.2002 года (с которым защита ознакомилась в суде при ознакомлении с материалами, представленными следователем в суд к ходатайству об избрании меры пресечения) следует, что сотрудники милиции предложили ему провести проверочную закупку у лица азиатской национальности по имени Лютик. При этом, свидетель также поясняет: «Я неоднократно просил его продать мне наркотики«, «Наркотики он мне никогда не сбывал«. «С сотрудниками милиции у нас была договоренность о том, что как только Лютик согласится сбыть мне наркотики, то я сообщу им об этом и выступлю в качестве закупщика при проведении у него проверочной закупки. 15.01.2002 года днем на улице я случайно встретил Лютика и спросил у него сможет ли он мне взять«. Лютик согласился и сказал, что для этого нужно ехать на Мехзавод.

Мы видим, что ФИО2 ранее никогда наркотики у ФИО1 не покупал, на его неоднократные предложения продать наркотики всегда отвечал отказом, но в связи с настойчивостью ФИО2, (которую тот проявлял в интересах сотрудников милиции) вынужден был согласиться и оказать ему помощь в приобретении героина.

Таким образом, имеет место провокация преступления со стороны сотрудников милиции в лице ФИО2, что ведет к недопустимости доказательств и отсутствию в действиях ФИО1 состава преступления.

  1. Отсутствие совокупности доказательств, подтверждающих вину ФИО1 в сбыте наркотического средства.

15.01.2002 года днем на улице ФИО2 случайно встретил Лютика и спросил у него сможет ли он мне взять. Лютик согласился и сказал, что для этого нужно ехать на Мехзавод.

После проведения ряда входящих в ОРМ мероприятий он (закупщик) с ФИО1 на автомобиле доехали до дома №5 квартала 4 п.Мехзавод г. Самары. В автомобиле он (закупщик) отдал ФИО1 деньги, ранее выданные сотрудниками милиции, после чего последний вышел и вошел в дом. Выйдя через какое-то время, ФИО1 передал ему сверток с порошкообразным веществом бело-серого цвета, который он в последствии выдал сотрудникам милиции.

Из показаний закупщика следует, что у ФИО1 не было заранее наркотических средств, которые он мог бы продать ФИО2

По материалам уголовного дела, в подтверждении того, что у ФИО1 не было заранее наркотических средств, которые он мог бы продать ФИО2, является отсутствие у ФИО1 «меченных» денег при задержании сотрудниками милиции. Данные денежные средства ФИО1 передал «барыге» в обмен на наркотическое средство для ФИО2

05.02.2016 года ФИО1 был допрошен в качестве обвиняемого в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (в редакции ….), то есть в незаконном сбыте наркотического средства героин массой 0,38 грамм.

Обстоятельства совершения преступления имеют существенное значение для рассмотрения уголовного дела. Хочется обратить внимание, что закупка наркотических средств осуществлялась в рамках проводимого ОРМ «проверочная закупка».

Согласно ч. 1 ст. 10 УК РФ: «Уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответсвующее деяние до вступления такого закона в силу..».

15.06.2006 года было принято Постановление Пленума Верховного Суда РФ №14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами», в абз. 5 п. 13 говорилось:

«В тех случаях, когда передача наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», содеянное следует квалифицировать по части 3 статьи 30 и соответствующей части статьи 228.1 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства, психотропного вещества или растения, содержащего наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, из незаконного оборота».

30.06.2015 года в указанное Постановление Пленума ВС РФ N 14 были внесены изменения, согласно которым деяния, совершенные в рамках проведения ОРМ, необходимо квалифицировать как оконченные составы.

Однако, согласно письму заместителя председателя Верховного суда РФ Давыдова В.А. №7-ВС-4284/15 от 10 июля 2017 года, направленного в адрес председателей судов общей юрисдикции, следует, что внесенные 30 июня 2015 года изменения обязательны для применения судами на будущее время, то есть применительно к рассмотрению уголовных дел, совершенных после 30 июня 2015 года.

Таким образом, деяние, соверешенное ФИО1 необходимо квалифицировать через ч. 3 ст. 30 УК РФ, как покушение.

  1. Неверная квалификация действий: необоснованно вменен сбыт, вместо пособничества в приобретении

По смыслу закона под сбытом наркотических средств, следует понимать любые способы (продажу, дарение, обмен, уплату долга и т.д.) их возмездной либо безвозмездной передачи другим лицам, которым они не принадлежат, при этом умысел виновного должен быть направлен на распространение наркотических средств.

Смотрите так же:  Волгоград вакансии адвокат

При квалификации действий посредника в сбыте или в приобретении наркотических средств суды руководствовались разъяснениями, содержащимися в пункте 13 постановления Пленума ВС РФ от 15.06.2006 № 14, и квалифицировали их как соучастие в сбыте или в приобретении наркотических средств в зависимости от того, в чьих интересах (сбытчика или приобретателя) действовал посредник.
Так, если посредник приобретал наркотическое средство по просьбе и за деньги приобретателя этого средства и передавал ему данное средство (оконченный состав), то такое лицо являлось пособником в приобретении. В таком случае его действия необходимо было квалифицировать по ч. 5 ст. 33 и соответствующей части ст. 228 УК РФ.
В случае, когда посредник привлекался к уголовной ответственности по результатам оперативно-розыскного мероприятия, проверочной закупки, то действия посредника подлежали квалификации как пособничество в покушении на приобретение наркотических средств (ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30 и соответствующая часть ст. 228 УК РФ), поскольку наркотическое средство изымалось из незаконного оборота.

Поэтому в случаях, когда виновный по просьбе другого лица и за его деньги приобретает наркотические средства, его действия образуют не сбыт наркотического средства, а пособничество в его приобретении, независимо от того, на каких условиях он это делает и получает ли за это вознаграждение.

30.06.2015 года в указанное Постановление Пленума ВС РФ N 14 были внесены изменения и исключен пункт, касающийся пособничества в приобретении/сбыте наркотических средств.

Однако, как мы отмечали ранее, согласно письму заместителя председателя Верховного суда РФ Давыдова В.А. №7-ВС-4284/15 от 10 июля 2017 года, направленного в адрес председателей судов общей юрисдикции, следует, что внесенные 30 июня 2015 года изменения обязательны для применения судами на будущее время, то есть применительно к рассмотрению уголовных дел, совершенных после 30 июня 2015 года.

Кроме того, понятие «пособничества» не исключено из УК РФ.

Очевидно, что ФИО1 не является исполнителем преступления, направленного на сбыт наркотического средства.

Из дополнительного допроса обвиняемого ФИО1 от __ .04.2016 года следует, что он с 2001 года жил в поселке Управленческий на улице Крайняя 21/11-138, где часто у своего подъезда видел парня армянской внешности по фамилии ФИО2.

Несколько раз ФИО2 жаловался ФИО1 на плохое самочувствие, говорил что болеет, что ему плохо. ФИО2 просил его помочь приобрести наркотики. ФИО1 был удивлен его просьбами и всегда отказывался, так как дел с наркотиками никогда не имел, наркотики не употреблял и поэтому не знал, где их взять.

15.01.2002 года днем на улице ФИО1 случайно встретился с ФИО2. Последний стал жаловаться на сильные ломки и умолял ФИО1 слезно помочь ему взять наркотик для его личного употребления. В этот момент ФИО1 вспомнил, что за пару дней до этого на остановке общественного транспорта в поселке Мехзавод он встретил Тимура, который шел из больницы, и похвалился, что нашел на Мехзаводе барыгу, у которого можно купить 1 грамм героина хорошего качества за 700 рублей.

ФИО1 стало жалко ФИО2, и он решил ему помочь. ФИО1 сказал ФИО2, что попробует ему помочь, для этого им нужно будет съездить на Мехзавод, там 1 грамм героина стоит 700 рублей (полграмма, соответственно, 350 рублей). ФИО2 обещал найти машину для поездки на Мехзавод, и они договорились встретиться через некоторое время возле дома ФИО1.

Через какое-то время они сели в машину и поехали на Мехзавод. В машине ФИО2 передал ФИО1 350 рублей, и сказал ему, чтобы он купил ему полграмма героина. Подъехав к дому, они вышли из машины, ФИО1 попросил ФИО2 подождать, а сам пошел к Тимуруу. Дверь открыл сам Тимур, и ФИО1 попросил его помочь его другу приобрести полграмма героина. Тимур сказал, что еще болен, поехать с ними не может, но готов поделиться своей дозой, которую до этого приобрел для своего личного употребления. ФИО1 передал Тимуру деньги, которые ему до этого дал ФИО2. Тимур прошел в квартиру, вышел и передал ФИО1 сверток из прозрачного полиэтилена с порошкообразным веществом серого цвета внутри.

ФИО1 вышел из подъезда, подошел к ФИО2, который стоял у гаражей около дома, и отдал ему в руку пакетик с героином. После этого они сели в машину и поехали на Управленческий. Его высадили около дома, а куда поехал ФИО2, он не знает.

Также пояснял, что ни в январе 2002 г., ни когда-либо в другое время, он не имел «заранее» наркотическое средство, которое мог бы ФИО2 передать. ФИО1 никогда не видел, не держал в руках наркотические средства. У него не было денег на приобретение наркотиков. Сбытом наркотиков он никогда не занимался и заниматься не собирался. Предварительной договорённости с Тимуром на сбыт наркотиков у него не было. Предварительная договорённость о помощи в приобретении наркотиков, у него была с приобретателем наркотика – ФИО2. Умыслом ФИО1 не охватывался сбыт наркотических средств. Он просто согласилась помочь ФИО2 в приобретении наркотического средства для его личного употребления. Помогая ФИО2, ФИО1 не преследовал никакой корыстной цели, помогал из чувства сострадания.

Из показаний ФИО1 видно, что он не имел заранее наркотическое средство, которое мог бы передать ФИО2, и не приобретал данный героин на свои денежные средства. Денежные средства в сумме 350 рублей ему передал ФИО2, для покупки на эти деньги героина массой полграмма. И передал он именно на полграмма героина (исходя из цены 700 рублей за грамм героина), никакого вознаграждения за помощь в приобретении героина ФИО1 ФИО2 не передавал.

ФИО2 не «приобретал» героин у ФИО1, в том смысле, которое заложено законодателем в это понятие, а взял героин (имущество), как его владелец, так как героин был приобретен на деньги ФИО2. ФИО1 не мог воспользоваться и распорядиться героином по-иному.

Таким образом, ФИО2 привлек ФИО1 в качестве пособника для приобретения себе наркотического средства для личного употребления.

ФИО1 полностью признает свою вину в оказании ФИО2 помощи в приобретении наркотического средства — героин для его личного употребления без цели сбыта.

Согласно ч. 3 ст. 49 Конституции РФ, ч. 3 ст. 14 УПК РФ «Неустранимые сомнения в виновности лица толкуются в пользу обвиняемого».

Таким образом, действия ФИО1 необходимо переквалифицировать на пособничество в незаконном покушении на приобретение наркотического средства, без цели сбыта по ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ.

На момент совершения деяния (15.01.2002 года) ФИО1, ч. 1 ст. 228 УК РФ действовала в редакции ФЗ-64 от 13.06.1996 года.

Героин массой 0,38 грамма согласно Сводной таблице экспертных заключений Постоянного комитета … относился к особо крупному размеру.

Санкция ч. 1 ст. 228 УК РФ “незаконное приобретение или хранение без цели сбыта наркотических средств или психотропных веществ в крупном размере” предусматривала наказание в виде лишения свободы сроком до трех лет.

При этом ст. 228 УК РФ не предусматривала ответственность за незаконное приобретение или хранение без цели сбыта наркотических средств или психотропных веществ в особо крупном размере (эти действия подпадали под действие ч. 1 ст. 228 УК РФ).

Постановлением Правительства РФ от 06.05.2004 года №231 «Об утверждении размеров средних разовых доз наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1 и 229 УК РФ» размер средней разовой дозы героина был определен как 0,1 грамма.

Федеральным законом №162-ФЗ от 08.12.2003 года (п.154,155) были внесены изменения в ст. ст. 228, 228.1 УК РФ.

Пунктом 2 примечания к ст. 228 УК РФ устанавливалось: «крупным размером для ст. 228, 228.1 и 229 УК РФ признается количество наркотического средства … превышающие размеры средней разовой дозы потребления в десять и более раз, а особо крпным размером — в пятьдесят и более раз..».

Таким образом, героин массой 0,38 грамм перестал быть крупным или особо крупным размером и не образовывал состава преступления по ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона №162-ФЗ от 08.12.2003 года.

Санкция ч. 1 ст. 228 УК РФ в данной редакции стала предусматривать наказание в виде «штрафа в размере до сорока тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех месяцев, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо лишением свободы на срок до трех лет».

Формально, действия ФИО1 подпадали под признаки преступления, предусмотренного ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ.

Однако, в связи с тем, что масса наркотического средства размером 0,38 грамма не образовывала квалифицирующего признака крупный или особо крупный размер, то в действиях ФИО1 отсутствует состав преступления, предусмотренный ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ (ред. Федерального закона №162-ФЗ от 08.12.2003 года).

Из анализа двух редакций УК РФ и размеров наркотических средств, согласно ч. 1 ст. 10 УК РФ (обратная сила уголовного закона, улучшающая положение лица), примению подлежит редакция Федерального закона №162-ФЗ от 08.12.2003 года и Постановление Правительства РФ от 06.05.2004 года №231.

В то время действия ФИО1 подпадали под административное законодательство. Однако, на сегодня, срок привлечения к административной отвественности истек.

На основании вышеизложенного и руководствуясь нормами УК РФ, УПК РФ, обзором судебной практики от 27.06.2012 года и Постановлением Пленума ВС РФ от 15.06.2006 № 14, Постановлением Правительства РФ от 06.05.2004 года №231, Письмом заместителя председателя Верховного суда РФ Давыдова В.А. №7-ВС-4284/15 от 10 июля 2017 года,

  1. Формально переквалифицировать действия ФИО1 на ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ (в ред. Федерального закона №162-ФЗ от 08.12.2003 года).
  2. Прекратить уголовное преследование в отношении ФИО1 по ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ (в ред. Федерального закона №162-ФЗ от 08.12.2003 года) по основаниям, предусмотренным п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, за отсутсвием в деянии состава преступления.
  3. Отменить меру пресечения в отношении ФИО1 в виде содержания под стражей.
  1. Выписка из Федерального закона №162-ФЗ от 08.12.2003 года;
  2. Постановление Правительства РФ от 06.05.2004 года №231 «Об утверждении размеров средних разовых доз наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1 и 229 УК РФ»;
  3. Письмо заместителя председателя Верховного суда РФ Давыдова В.А. №7-ВС-4284/15 от 10 июля 2017 года;
  4. Копия практики — постановление об отказе в возбуждении уголовного дела от 27.10.2015 года;
  5. Копия практики — апелляционное определение Самарского областного суда от 23.12.2013 года.